​什么是假烟以及刑事案件中假烟认定标准

什么是假烟以及刑事案件中假烟认定标准

胡寒冰：经济犯罪案件辩护律师

关于假烟的问题，从笔者办理的烟草犯罪案件中，发现很多当事人对于假冒烟草的问题并不能明确区分。事实上，笔者在接受咨询时也会遇到类似问题，下面本律师结合自身在办理烟草犯罪案件中实务经验，对实务中假冒烟草及其认定问题详细说明。

（一）哪些是我国刑事法律规定的烟草专卖品？

什么是烟草专卖品？可能很多人会有疑问，烟草专卖品不就是平常见到的烟草吗？难不成还是其他东西？事实上，我国法律对烟草专卖品的概念并不是简单的香烟制成品。根据《中华人民共和国烟草专卖法》规定，烟草专卖品是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械，其包括范围较广，不但包括香烟制成品，还包括烟草原料及烟草专用机械，而烟草制品仅仅包括卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶。

那么构成非法经营罪的是非法生产销售烟草制品还是烟草专卖品？根据《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，以非法经营罪定罪处罚。至于《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》纳入参照管理的电子烟等新型烟草制品，目前其不属于烟草专卖法规定的烟草专卖品，因此也不能等同于刑法意义上的烟草专卖品。

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（二）哪些是我国刑事法律规定的假烟？

对于假烟的概念，生活中其实并未有一个准确的定义，有的人认为买到和真实品牌不一致就是假烟，有的人认为来路不正的都是假烟。事实上根据我国烟草法规，我国烟草质量监督检测机构在司法鉴定中将烟草鉴定结果分为三类：假冒卷烟、假冒伪劣卷烟和真品卷烟三种。其中假冒香烟是指假冒他人注册商标的、伪造或冒用卷烟产地、企业名称、地址或代号的等烟草专卖品，假冒烟草主要是冒充其他公司烟草，但烟草制品质量符合国家烟草质量标准，而假冒伪劣卷烟是指假冒卷烟同时有下列情形之一：

1.变质变味的；

2.掺杂使假的；

3.以假充真，以次充好的；

4.质量不符合现行《卷烟》国家系列标准的；

5.国家有关法律、法规明令禁止生产、经销的；

6.国家其它法律、法规中明确为伪劣的。

对于非法经营罪，行为人只要非法从事烟草经营，数额达到立案追诉标准即构成刑事犯罪，不会区分烟草专卖品真假问题。至于司法实务中，对涉案烟草专卖品进行真假鉴定，是为了区分行为人是否构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪等，从而择一重处罚。

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（三）烟草专卖品的鉴定机构及标准

根据《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》规定，假冒商标烟草制品的鉴别检测工作，由国务院产品质量监督管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测站进行。虽然国家规定了假冒商标烟草制品的鉴别检测，但是对于假冒伪劣烟草的鉴定问题并未有明确规定，目前刚刚修订的烟草专卖法实施条例也未有对此进一步规定。从笔者办案经验来看，最高人民法院、最高人民检察院在《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中，并未有区分假冒商标烟草制品的鉴别检测工作与假冒伪劣烟草专卖品鉴定，而是将二者等同处理。根据该司法解释，办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件，需要对伪劣烟草专卖品鉴定的，应当委托国务院产品质量监督管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测机构进行。根据国家烟草专卖局《假冒伪劣卷烟鉴别检验管理办法(试行)》、《假冒伪劣卷烟鉴别检验规程(试行)》等规定，对于涉案的烟草制品经鉴别检验，发现有下列情形之一的，即判定为有伪劣情形：

1.变质变味的；

2.掺用染色烟丝或烟丝中掺有杂质、异物的；

3.使用废旧原辅材料制作的；

4.手工卷制或手工接装或手工包装的；

5.低等级、低档次冒充高等级、高档次的；

6.内在质量低于相应卷烟标准样品5分以上的；

7.外在质量严重低劣的；

8.其它足以被判定为伪劣的。

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（四）飞烟、销售走私外国烟草、印有 “专供出口”但国内销售的烟草专卖品是否是假烟？

对于那些非法跨区域销售的香烟即是俗称的飞烟；销售走私外国烟草是指将走私方式进入国内的外国生产香烟在国内销售的行为；“专供出口”是指国内卷烟厂生产但专门用于出口，不在国内销售流通的烟草制品，一般包括在国内免税店销售的中国关税未缴专供出口香烟和国外销售的专供出口香烟。根据国家烟草专卖局出台的鉴定标准，上述烟草虽然存在跨区域经营或者偷逃税费的问题，但销售的烟草制品本质上是真品卷烟，不属于假烟的范畴。

假烟问题并不是单纯的产品真假问题，在刑事律师看来，这也涉及到不同罪名不同定罪量刑问题。行为人生产、销售假烟的行为到底是生产、销售伪劣产品罪，还是假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪等侵犯知识产权犯罪，还是非法经营罪，又或者走私普通货物、物品罪，这都需要律师综合全案证据，从有利于当事人的角度开展辩护工作。

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编辑：葫芦

校对：花椒

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